姓氏选择、公序良俗与法律解释

　　摘要：姓名权立法解释和最高法院第89号指导案例的颁布，虽然使公民的姓氏选择有了较为明确的法律依据，但其在实质内容和说理上都存在值得商榷之处：在我国已经选取夫妻别姓主义的前提下，家庭同姓的传统已经消失，随着身份证号码与指纹采集制度的建立，姓名的社会管理属性也逐渐式微，法律要求子女随父姓或母姓已经失去了实际意义。对于没有实际功能的传统习俗，法律应该采取中立态度，为个人自由留下尽可能大的空间，也为道德习俗留下演變发展的空间。公序良俗可以构成姓名权行使的界限，但却无法从中推导出“公民原则上应当随父姓或母姓”的结论。全国人大常委会以公序良俗为理由，通过法律维护传统风俗伦理，显然是对公序良俗原则的误用。通过对姓名权立法解释的审视与反思，也可以发现我国立法制度与法律解释制度的欠缺之处。一方面，在法院缺乏独立性和权威性的情况下，面对棘手问题，法院逐级请示并由最高院提请全国人大常委会释法，就成了最为稳妥的选择;另一方面，立法行为和立法解释行为欠缺实质区分标准，导致全国人大常委会可能以解释之名行法律修改补充之实。
　　关键词：姓名权 姓氏选择 公序良俗 立法解释 指导案例
　　姓名是每个自然人的特定名称符号，是通过语言文字区别个体差异的标志。姓名不仅构成了自然人社会交往的前提，也是社会管理的手段，同时它还承载着传统文化价值，浸润着父辈对子女的亲情。在个性解放和自由意志逐渐成为时代潮流的当下，姓名文字选择自由与社会管理、传统文化价值之间存在着显而易见的张力。近年来引发热议的“北雁云依”案的焦点即为姓氏选择问题，并由此导致我国民事领域的第一个立法解释诞生，也成为了适用该立法解释的首个案例。2017年11月15日，“北雁云依”案被最高法院作为第89号指导案例发布。立法解释和指导案例的颁布，虽然使姓氏选择有了明确的法律基础和裁判依据，但两者在价值立场、实质内容和说理上都存在一些可商榷之处，值得学术界检讨。除此之外，姓名权立法解释作为我国私法领域的首个立法解释，也为我们提供了一个重新审视司法与立法分权、法律解释与立法关系的契机，同时，该立法解释背后所隐含的真实权力格局也同样值得深思。
　　一、事实概要、立法解释与判决要旨
　　（一）事实概要与两造理由
　　2009年1月，吕晓峰（原告法定代理人）的女儿（原告）诞生，吕晓峰为其起名“北雁云依”，既没有随其姓吕，也没有随母亲姓张。2009年2月，吕晓峰在燕山派出所（被告）办理户口登记时遭到了拒绝。燕山派出所认为，姓名“北雁云依”不符合办理户口登记的条件。事后，吕晓峰以燕山派出所的具体行政行为侵犯了其女儿的合法权益为由，于2009年12月向济南市历下区人民法院提起行政诉讼。
　　原告诉称，被告的具体行政行为不合法，理由主要有三：首先，《民法通则》第99条规定了公民的姓名权，自我命名权属于自然人的权利，任何人不得干涉;《婚姻法》第22条所规定的“子女可随父姓，可以随母姓”只是对男女平等的表达，并不是必须随父姓或母姓。第二，我国的姓氏是不断增加的，而不是固定的，法律未限制公民的姓氏选择，只要姓名不存在有损国家尊严、违背民族美德等情况，皆可自由选取。“北雁云依”四字取自中国古典诗词，寓意美好。第三，公安机关作为具体行政行为依据的内部通知意见属于下位法，与作为上位法的《民法通则》《婚姻法》不一致，不能适用。
　　被告辩称，其具体行政行为合法，理由主要有四点：首先，《婚姻法》第22条是我国法律对子女姓氏问题作出的专门规定，其与《民法通则》第99条是特别法与一般法的关系，应当优先适用。第二，《婚姻法》第22条并没有规定可以随第三方姓，按照依法行政的原则，法律没有明确规定的，行政机关就不能实施，也不能作扩大解释。第三，山东省公安厅颁布的《关于规范常住户口管理若干问题的意见（试行）》和山东省卫生厅、山东省公安厅联合下发的《关于进一步加强出生医学证明管理的通知》均规定新生儿姓氏应当随父姓或随母姓。根据《人民警察法》第32条，人民警察必须执行上级的决定或命令，因此具体行政行为合法有效。第四，随父母姓是中国的传统习俗，这种习俗标志着血缘关系，可以在很大程度上避免近亲结婚，但是姓第三方姓，则与传统习俗、与姓的本意相违背。滥用姓名权，会模糊他人与自己的区别，损害他人和社会的利益，妨碍社会的管理秩序。
　　（二）姓名权立法解释的产生
　　济南市历下区人民法院经审理认为，双方当事人主要是对《民法通则》第99条第1款和《婚姻法》第22条的理解与适用存在争议。由于本案涉及法律适用问题，需要送请有权机关作出解释或者确认，遂于2010年3月11日裁定中止审理，并将此法律适用问题，经济南市中院、山东省高院层报至最高院。最高院接报后，并没有像往常一样作出“批复”或“答复”，而是直接提请全国人大常委会对这两个法律条款进行立法解释，明确公民在父姓和母姓之外选取姓氏如何适用法律。
　　2014年11月1日，全国人大常委会通过了《关于（中国人民共和国民法通则）第九十九条第一款、（中华人民共和国婚姻法）第二十二条的解释》：
　　公民依法享有姓名权。公民行使姓名权，还应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益。
　　公民原则上应当随父姓或者母姓。有下列情形之一的，可以在父姓和母姓之外选取姓氏：（一）选取其他直系长辈血亲的姓氏;（二）因由法定扶养人以外的人扶养而选取扶养人姓氏;（三）有不违反公序良俗的其他正当理由。
　　“少数民族公民的姓氏可以从本民族的文化传统和风俗习惯。”
　　对于上述立法解释，全国人大常委会主要有三点理由：首先，公民行使姓名权，除依据《民法通则》第99条第1款和《婚姻法》第22条外，还应该遵守《民法通则》第7条的规定，尊重社会公德，不损害社会公共利益。第二，姓氏选择问题，体现着血缘伦理秩序和文化传统，涉及公序良俗;公民原则上随父姓或随母姓，符合文化传统和伦理观念，符合绝大多数公民的意愿和实际做法。第三，公民有正当理由的，也可以选取其他姓氏。