侵权损害赔偿的经济分析
摘 要 本文引入法律的经济分析方法，借鉴博弈论的相关基础知识，谋求在侵权损害赔偿加害方与受害方之间达成一个可执行的契约，使侵权的社会成本最小化，以期理论反映现实，务实侵权损害赔偿工作。
关键词 法律的经济分析 侵权行为 损害赔偿
作者简介：唐斌，中国电信股份有限公司武汉分公司企业发展部。
中图分类号：D923文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）05-233-02
法学与经济学有着十分密切的联系，同时法律对经济的发展起着能动的反作用。二十世纪六十年代，法学和经济学之间出现了前所未有的互动盛况。许多法学家引“经”入法，或者许多经济学家试图用经济学来研究法律背后的社会渊源。正如苏力教授所言，法经济学在于解决问题，它是经验的、归纳的和案例的，它更多的运用博弈论的方法研究社会关系中个体策略行动的成本收益，使法律成为社会工程。因而法律的经济分析方法引起了学者的广泛关注。
一、法律的经济分析方法的基本理论
（一）法律的经济分析方法的假设理论
法律的经济分析方法是指在恪守“经济人”理念的前提下，把主体描绘成效益极大化的追求者，并运用经济学中理论和方法分析各种法律制度的成效。传统的道德论证已难以回答和应对侵权行为领域出现的新问题，引入法律的经济分析方法为解决这些问题提供了新的方向。但我国法学界运用经济分析方法分析却存在着重大缺陷和诸多不成熟因素，造成了经济分析也难对侵权法律制度做出合理的解释。从而无法充分满足侵权法律制度的实践要求和社会主体的客观价值需求。
1.资源的稀缺性
资源是人类发展的基石，这里的资源不仅仅指森林、水、阳光等自然资源，还包括文化、政治、法律等一切可被人利用的资源。资源的稀缺性是指资源的增加与人类的欲望相比，远远落后于人类社会对资源的需求。所以在资源稀缺的社会体系中，如何对资源公正分配显得尤为重要。贝克尔认为，稀缺资源的配置与选择均可以纳入经济分析体系中加以研究，无论是价格还是“影子价格”都是对资源稀缺机会成本的衡量。
2.经济人理念
“经济人”指的就是以追求私人最大经济利益为目的，并按照经济原则活动的主体。即经济人是有理性的追求自身利益最大化的人。恪守“经济人”理念至少包括以下三个命题：
命题一：效益最大化；命题二：经济人具有理性行为；命题三：要有良好的法律和制度保障。经济人在追求个人利益时，其自由行动会毫无意识的，卓有成效的增进社会的公共利益。这一命题被米尔顿·梅尔斯称为“经济人的灵魂”。
尽管经济人理念具有三个以上的评定标准，但仍然无法对经济人的谨慎态度给予一个精确的理性标准。即使通过立法，也很难对每一种行为的理性注意标准给予准确描述。通常情况下，只能把界定标准的主动权交给司法人员，由他们根据具体情况和普遍价值观来确定。
（二）法律的经济分析方法的思维模式—成本收益分析
现实中资源稀缺与交易成本的普遍存在，使权利冲突及解决办法呈现多元化趋势发展。交易成本的高低决定了加害方与受害方能否达成一系列可以执行的契约，而能否达成可执行的契约则需要根据掌握的各种信息，对各种备选项进行成本收益分析。成本—收益分析作为人类的基本思维模式，反映在经济学上，就是效率的基本内容。
提高社会效率，解决交易成本问题尤为重要，科斯的交易成本理论说明：在交易成本为零的前提下，有效率的结果都会出现而不管法律规则如何配置权利，即当交易成本为零且个人行为合法时，有效率的法律权利分配都是存在的。相反如果存在交易成本，那么在法律规则下配置权利时就可能出现无效率的法律结果，所以法律制定的目的就在于通过降低交易成本来消除外部成本不利于社会效率的因素。
二、侵权行为的经济分析
（一）促使社会成本最小化的解决方案—汉徳公式
法律经济分析学的基本思路是：首先笼统的对保护方案进行成本收益分析，将一方的获利减去另一方的损失，比较其各自的社会效用。然后，选择保护方案中社会效用最大的那一种。最后，对保护方案细化，选择能使社会成本最小的方案。看哪一方可以用比其实际选择中付出的成本更小避免事故的发生，就让这一方承担过失。在确定权利冲突的归属时，不能仅仅比较效用的大小，而应采取这样的原则，责任应当由能够采取成本较少的措施避免而未采取措施的那一方承担，这就是汉徳公式的基本内容。
（二）汉德公式的应用与修正
汉徳公式是美国著名法官利尔德·汉德在卡罗尔·托英拖轮公司案中提出的关于过失认定的著名公式。
汉德法官认为，本案中过失是三个变量的函数。（1）用P表示船只冲出泊位的概率（2）用L表示产生的损害（3）用B表示船只冲出泊位的成本。因而过失责任就取决于B与L乘以P的关系，即B<、=或者>PL。汉德法官在本案中提出的数学公式即为汉徳公式，B是指避免事故的成本，也被称为预防与负担。L是指事故发生损失时的成本，P乘以L即为经济学家所说的预期成本，指的是如果发生事故时的成本乘以事故发生的可能。根据汉徳公式，如果加害人有机会能以较低的预防成本换取较高的预防收益，而他却没有采取预防措施，则证明其主观存在过错。换个角度分析，汉徳公式中的B可以看作是为抑制加害人实施加害行为而给加害人造成的损失，P与L的乘积则可以看作是允许加害人实施加害行为而给受害人造成的损失。假如B
